久久精品一区二区,就操视频在线观看,99人中文字幕亚洲区,337p日本欧洲亚洲大

（湖南科技學(xué)院法律系，湖南永州425100）

　　摘要：哈薩克汗國的法律研究是中亞法制史研究的一個(gè)重點(diǎn)，也是一個(gè)難點(diǎn)。論文主要從訴訟、審判和執行三個(gè)方面介紹了哈薩克汗國的習慣法，這既有助于我們進(jìn)一步了解中亞的古代習慣法，也有助于研究當代中亞各國的法制歷史和法律制度。

　　關(guān)鍵詞：哈薩克汗國；訴訟習慣；審判習慣；判決習慣

　　中圖分類(lèi)號：D909 文獻標識碼：A 文章編號：1673-2219（2011）07-0139-03

　　 

一 歷史探源

　　“哈薩克”一名的起源，國內外有爭議。有學(xué)者認為這個(gè)名詞在 15 世紀才出現，但也有學(xué)者認為這個(gè)名字古已有之。如何秋濤指出“哈薩克即烏孫的對音”，尼合邁德·蒙 加尼指出：“漢代奄蔡即哈薩克的同音異譯，唐代稱(chēng)為曷薩、可薩、或阿薩。”[1]p3蘇聯(lián)有學(xué)者認為：“在高加索的突厥部落中，哈薩克早在 6 世紀就作為普遍的名詞和組名了。”15世紀，白帳汗國發(fā)生內訌，分裂出諾蓋汗國和烏孜別克汗國等。15 世紀中期，生活在哈薩克草原上的烏茲別可汗國在阿布爾汗統治時(shí)期，統治集團內部互相爭斗。1456 年，克烈汗和賈尼別克汗率部東遷蒙兀爾斯坦，在楚河等“七河流域”建立了哈薩克汗國。第一任可汗為可烈可汗，建都突厥斯坦城。

　　哈薩克汗國曾幾度強大，又幾度分裂，其分分合合持續 了近 3 個(gè)世紀。1718 年，頭可汗死后，博拉提即位為可汗。但無(wú)力控制下屬的三個(gè)玉茲。1860 年，沙俄征服中玉茲，哈薩克汗國滅亡。因此，哈薩克汗國從 1456 年建立到 1860年滅亡，共存在 404 年。

二 哈薩克汗國的訴訟習慣

　　15 世紀到 17 世紀初，哈薩克汗國部落、牧民間的糾紛，無(wú)論是人身傷害還是買(mǎi)賣(mài)糾紛，都由氏族的族長(cháng)依據哈薩克族的草原習慣法和部分成文法律來(lái)處理。直到 17 世紀末期，汗國才設立了處理糾紛的專(zhuān)業(yè)管理人員——比。這個(gè)時(shí)候的比，具有裁斷糾紛的法定權利，一般由可汗來(lái)指定，但是比沒(méi)有固定的辦公場(chǎng)所，往往是在糾紛所在地或比的住所地處理相關(guān)事務(wù)。

　　隨著(zhù)糾紛的日益增多，比已經(jīng)不能及時(shí)有效的奔波于各個(gè)案件所在地，所以汗國設置了專(zhuān)門(mén)的辦事機構，這種辦事機構就是法庭。早在 14 世紀末期，中亞有的汗國已經(jīng)將糾紛區分為民事糾紛和刑事糾紛，并且對于不同的糾紛采取不同的處理程序。也就是說(shuō)這個(gè)時(shí)候已經(jīng)用不同的訴訟程序來(lái)審理不同的案件。到 15 世紀初期，對于比也進(jìn)行了分類(lèi)，“有專(zhuān)門(mén)審理民事案件的比，也有專(zhuān)門(mén)審理刑事案件的比。”[2]p360因此，這個(gè)時(shí)候比的地位和現代法學(xué)概念中的“法官” 有些相似了。

　　但是，在 17 世紀末到 18 世紀初的哈薩克汗國的司法程序中，我們還沒(méi)有看到比的管轄事務(wù)是分開(kāi)的，也就是“法官”仍然處理一切糾紛，無(wú)論刑事民事都由比來(lái)審理。比既是行政長(cháng)官，又是糾紛裁決者，這時(shí)候的行政權和審判權還沒(méi)有分開(kāi)，再加上哈薩克汗國國內不設專(zhuān)門(mén)的偵察及警察機構。因此，司法、行政、審判甚至執行等都是有比來(lái)行使。鑒于比的多重身份以及其在汗國的地位，作出的裁決對當事人往往具有嚴格的拘束力。

　　在哈薩克汗國，訴訟是由當事人主動(dòng)提起的，法庭對于糾紛案件采取不告不理的訴訟原則。“如果一個(gè)罪犯沒(méi)有原 告，就不能成為法庭審理的對象”、“按照這種訴訟和申訴的方法，只要雙方同意或原告不告，就了結此案。”[3]p82因此，即使知道罪犯及罪行，如果沒(méi)有原告，也不能處罰。

　　訴訟請求由當事人向比提出，由比決定是否受理，然后選擇開(kāi)庭的時(shí)間和地點(diǎn)。對于“比較復雜或者是部落里影響比較大的案件，一般會(huì )有幾個(gè)比來(lái)共同審理”[4]p72，類(lèi)似于現代的合議庭。法庭會(huì )從參加審判工作的比中挑選一個(gè)具有較高聲望的比來(lái)主持法庭的審理工作。這種挑選一般由比之間推選，而不經(jīng)過(guò)當事人。而“大氏族之間的爭訴或者部落 之間的糾紛，比是無(wú)權管轄或者沒(méi)有能力裁判的。這些糾紛往往是在氏族長(cháng)官的參加下，由比的上一級領(lǐng)導蘇丹來(lái)處理。如果糾紛本身涉及到蘇丹的利益，或者侵害行為是比較嚴重的犯罪行為，由幾個(gè)蘇丹共同組成法庭處理”。[4]p362

　　但是蘇丹之間對于案件的審判，無(wú)法達成一致或者爭論較大時(shí)，法庭停止審判，將案件報告可汗，由可汗來(lái)裁決。可汗在審理案件時(shí)，蘇丹、一些有勢力的氏族長(cháng)官和比是必須參加的。

　　由此可見(jiàn)，在哈薩克汗國，不同的案件由級別不同的法庭來(lái)受理。判斷是否享有案件的管轄權，除了屬人管轄之外，還在于判斷糾紛所涉及的利益關(guān)系。比是基層的法官，比的法庭就是基層法庭，也是最低級別的審判機關(guān)。而復雜的案件則有幾個(gè)比或者幾個(gè)蘇丹來(lái)審理，這是一個(gè)合議制度，級別較高。可汗享有最高司法審判權，在每一級的司法審判中，當事人都要出庭。

三 哈薩克汗國的審判習慣

　　哈薩克汗國的法庭，通常設在法官所在氏族內的一頂帳篷里，“帳篷內鋪上不同色彩的毯子，不同的顏色代表不同的身份和地位。比坐在中間，兩邊是當事人或代理人”。[5]p77法庭的審理程序很簡(jiǎn)單，在開(kāi)庭前，法官比往往勸說(shuō)雙方當事人和解，這種庭前的和解程序和現代司法審判中的調解非 常相似。如果達成和解協(xié)議，那么就不用開(kāi)庭審判。如果達不成，法庭就開(kāi)始審理案件。

　　一般情況下，首先由法官比宣布開(kāi)始審理案件，然后示意原告陳述案件事實(shí)，提出訴訟請求和理由。之后，法官會(huì )讓被告陳述案件事實(shí)及理由。若有證人，法官還會(huì )讓證人出庭作證。對于證人是否和當事人一起參與整個(gè)審判過(guò)程，我們還不知道，有待進(jìn)一步研究。如果有物證，雙方需要出示物證，并且對于物證和證人證言的真實(shí)性進(jìn)行判斷。法庭不負責收集證據。雙方當事人可以討價(jià)還價(jià)，即辯論。然后由比根據可汗的命令，小汗的命令，審判實(shí)踐和比的會(huì )議通過(guò) 的法律進(jìn)行判決。案件是公開(kāi)審理的，部落民眾可以旁聽(tīng)。

　　對于刑事案件而言，哈薩克汗國初期的審判是以報復為主要目的，采取以血還血，以牙還牙的原始同態(tài)復仇法則。對于殺人犯或致人傷殘者，法庭可以授權被害人或受害人家屬、親屬可以用同樣的方法進(jìn)行報復。到后來(lái)，逐漸采取用罰金來(lái)代替。例如在哈薩克人民中流傳著(zhù)“犯罪者判刑，有錯者罰物”的格言。

　　而法庭對于犯罪的主觀(guān)方面，已經(jīng)開(kāi)始區分故意和過(guò)失。“有意殺人者償命，無(wú)意殺人者受罰”，即主觀(guān)上處于故意而殺死他人的，要判處死刑，主觀(guān)上不是故意而客觀(guān)上造 成他人死亡的，要懲罰。

　　在哈薩克汗國，習慣法處罰的行為主要有：殺人、盜竊、傷害、搶掠牲畜、侮辱、通奸、雞奸、強奸、淫蕩、窩藏、縱容逃跑、言詞不敬等。在汗國早期，殺人、盜竊、搶掠人口、搶掠牲畜是嚴重的罪行，要處以極刑，即絞刑。值得一提的是，侮辱有夫之?huà)D或搶走他人妻女同樣是嚴重的罪行，都要處以死刑。

　　《頭可汗法典》頒布后，因為法典規定了“償命法”，即罪犯可以用財產(chǎn)賠償來(lái)承擔法律責任。這樣，法庭就多了一種選擇方式。但是如果罪犯或其家屬或親戚或部落不賠償或不能完全賠償，則同樣要處以絞刑。

　　根據《頭可汗法典》償命法的規定：男人的命為全命，償命價(jià)為 200 匹馬或 100 峰駱駝或 1000 只羊。女人的命為半命價(jià)，殺死一個(gè)女人罰命價(jià) 100 匹馬或 50 峰駱駝或 500只羊。但是貴族的命價(jià)是平民的 7 倍。《頭可汗法典》第 3片段規定：凡殺害蘇丹或和卓得交受害者的親戚 7 男人的‘昆’。《西西伯利亞吉爾吉斯人法規》第 67 條規定：凡殺害和卓者，兇人及其地方須賠償殺害 7 個(gè)平民一樣多的罰金。如不賠償，則兇手和他的 6 個(gè)近親須受絞刑。但是，凡父母殺死自己的兒子不受任何懲罰。

　　哈薩克汗國習慣法對于盜竊行為懲罰是極其嚴酷的。《頭可汗法典》第 13 片段規定：“有盜竊被發(fā)現，須償還所偷物的 3 個(gè) 9 倍，即埃班納。如果把盜竊犯在當場(chǎng)捉捕搏斗時(shí)殺死，不償命價(jià)。”如果抓住盜竊犯之后，未經(jīng)法庭允許，可以鞭打盜竊者 20-60 下，盜竊犯在 60 鞭內死去，鞭打者可以免償命價(jià)。

　　《西西伯利亞吉爾吉斯人法規》第 137 條規定：初次盜竊者的罪犯須退還所偷之物，另外罰小偷以 9 頭牲畜直至 1匹馬的罰金，按照所偷之數，罰大偷以包括 1 匹馬或多匹馬直至 7 匹馬在內的 27 頭牲畜，即罰三九。《頭可汗法典》第137 條規定：對第二次偷竊者罰半人昆，對第三次偷盜者罰 全昆或處死。

　　由此可見(jiàn)，在哈薩克汗國的習慣法中，已經(jīng)把犯罪行為區分為初犯和累犯，并且在刑罰上，對于累犯的處罰力度是遠遠強于初犯的。累犯以三次為界，第三次要處以死刑或重刑。

　　另外傷殘他人身體的，也應償命價(jià)。傷雙眼，償全命價(jià)，傷單眼，償半價(jià)，傷殘兩只胳膊或兩條腿，償全命價(jià)。對于貴族傷害的處罰，是對平民傷害處罰的 7 倍。而哈薩克汗國的刑罰種類(lèi)主要有絞刑、鞭打、牲畜踏身、剁手指、割耳朵、壓壁石、勞役、罰金、灌鉛水、打板子等。

　　法庭的判決是用什么形式作出的，目前還不完全清楚。根據已經(jīng)發(fā)現的史料，我們知道在 13 世紀到 14 世紀時(shí)期，中亞地區已經(jīng)存在著(zhù)“書(shū)面判決”，并且還有“印章和判決存根”。特別值得一提的是，在哈薩克汗國有一種“土地專(zhuān)有證”，這種證件是通過(guò)法庭的判決，由法庭制作的確認當事人土地范圍的書(shū)面證書(shū)。但是，很明顯，這種“土地專(zhuān)有證”不是判決書(shū)。法庭在一般情況下會(huì )當庭作出判決，除非案件本身非常復雜或者法官之間對于案件的處理產(chǎn)生較大分歧。

　　法官的判決是可以上訴的。在哈薩克汗國的習慣法中，有這樣的規定，如“根據哈薩克自古相傳的習慣法，部落頭目比將一定的案件判定后，當事人不服可以申訴到上一級直至可汗為止”、“不公正的判決，可經(jīng)七級酋長(cháng)審查”等等。“可汗，小汗，蘇丹，比都有自己的法庭。”因次，從理論上來(lái)講，哈薩克汗國有四級審判機關(guān)，當事人是可以依次上訴的。

　　法庭宣布判決后，如果雙方表示服從判決，就必須進(jìn)行發(fā)誓。這種帶有宗教色彩的原始法律儀式，表現為舉行“阿拉—特熱普”儀式，即雙方當事人各抓住彩繩的一頭，由法官剪開(kāi)彩繩。這種類(lèi)似于剪彩的習慣儀式本身就是一種發(fā)誓，這種發(fā)誓具有完全的習慣法效力，當事人在任何時(shí)候都不能違背。也就是說(shuō)雙方當事人絕對服從法庭的判決。如果進(jìn)行分析，這種習慣法的效力更多的來(lái)自于一種信仰，一種融合了宗教和文化的習慣規則。

四 哈薩克汗國的執行習慣

　　對于法庭的判決，雙方當事人必須履行。“如果一方不履行，另一方可以向法官比或本部落的長(cháng)老請求執行判決。請求人在得到比或長(cháng)老的許可后，可以向被請求人執行巴爾木塔，即帶著(zhù)親屬或鄰居到被請求人那里，秘密將被請求人的牲畜帶回自己的家中。”這有點(diǎn)類(lèi)似于現在的“強制執行”，只是強制執行人是當事人本人，而不是法庭。而刑事案件的執行一般經(jīng)法庭判決授權后，由當事人自己執行。

　　但是，在民事案件的強制執行完成后，請求人必須把強 制執行財產(chǎn)的數量報告給部落的長(cháng)老或比，并保證執行的數額與請求的數額相對稱(chēng)。值得一提的是，這種強制執行是法庭賦予請求人的權利，當被請求人沒(méi)有足夠的財產(chǎn)可以執行時(shí)，被請求人的親屬和氏族的財產(chǎn)也可以成為強制執行的對象。由此可見(jiàn)，在責任的承擔上，哈薩克汗國實(shí)行的是氏族連帶責任。

　　因此，當被請求人不同意請求人的強制執行或任何一方不履行法庭的判決時(shí)，雙方族群就會(huì )發(fā)生毆打、械斗等沖突，甚至氏族血腥復仇。[6]p312

　　至于訴訟費用的承擔，一般由敗訴方來(lái)承擔。根據習慣法，比或蘇丹獲得的報酬為訴訟標的總額的十分之一，這叫比里克。可汗審理案件時(shí)，獲取的報酬稱(chēng)為汗里克，數額由可汗任意決定。這兩個(gè)是法定的訴訟費用。但法官在訴訟過(guò)程中還可以獲取或索取各種財物。如果敗訴方無(wú)力承擔訴訟費，就分攤給其親屬和氏族，若逃避或庇護敗訴方，就強制執行巴爾木塔。

　　而實(shí)踐中，法官的判決以維護統治者或大氏族利益為重，敗訴方往往是貧困的牧民和弱小的部族。各種各樣繁重的賦稅，使得貧困的牧民很難有自己的財產(chǎn)。因而很多時(shí)候無(wú)法承擔訴訟費用，這為部落族群之間的相互殺戮提供了理由。

　　在哈薩克汗國的習慣法中，已經(jīng)有了部門(mén)法的初步劃分，如關(guān)于民事、刑事、財產(chǎn)、兵役、使臣等方面的專(zhuān)門(mén)規定，這些規定我們可以看作是實(shí)體法。但是，審判程序方面，是按照習慣執行的，有沒(méi)有具體的程序方面的立法，有待進(jìn)一步研究。

　　作者簡(jiǎn)介：王建雄（1981－），男，甘肅蘭州人，湖南科技學(xué)院法律系教師，主要研究方向為國際法。

　　參考文獻：

　　[1]賈合甫·米爾扎汗.哈薩克族文化大觀(guān)[M].烏魯木齊:新疆人民出版社,2001.

　　[2]蘇北海.哈薩克族文化史[M].烏魯木齊:新疆大學(xué)出版社,1989.

　　[3]申艷紅.哈薩克汗國時(shí)期的法律初探[J].西北史地,1989,(4).

　　[4]吳研春.習慣法在絲綢之路古今各民族中的表現[J].新疆大學(xué)學(xué)報,2005,(5).

　　[5][西班牙]克拉維約([土耳其]奧瑪·李查譯,楊兆鈞中譯).克拉維約東使記[M].北京:商務(wù)印書(shū)館,1957.

　　[6][俄國]維·維·巴爾托里德,[法]伯希和(耿世民譯).中亞簡(jiǎn)史[M].北京:中華書(shū)局,2005.

（責任編校：京華）